Добавлено (2006-02-22, 9:54 Pm)
---------------------------------------------
К тому же, особого внимания в контексте ст.4 Закона требует «решения принимаемые органами управления юридического лица». Подобное указывает, что законодатель объединяет все возможные решения в разных областях деятельности организации, ее органов управления, причем любых органов управления.
Однако, хотелось бы обратить внимание на некоторые особенности принятия решений органами управления юридического лица, даже с учетом наличия у каждого из них собственной компетенции, отличающейся от компетенции других органов. Но прежде, напомним, что в силу ст.1 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Согласно п.3 ст.66 ГК РФ хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. В связи с тем, что общества с дополнительной ответственностью являются достаточно редким явлением, то целесообразно остановиться на первых двух видах юридических лиц. Т.к. согласно п.1 ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами, то в соответствии с ГК РФ, Федеральным законом от 08.02.98г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее, Закон об ООО) и Федеральным законом от 26.12.95г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее, Закон об АО) необходимо определить компетенцию органов управления юридического лица в отношении каждого из оснований указанных ранее и порядок принятия подобных решений.
Из нижеприведенной табличке можно наглядно сделать вывод о том, влияние на какой орган управления юридического лица (кредитной организации) со стороны Головной организации банковского холдинга может привести к признанию наличия существенного влияния.
При этом мы понимаем, что определение порядка оказания влияния на высшие органы управления юридического лица (общее собрание акционеров/общее собрание участников) в настоящее время представляется несколько затруднительным.
Однако, также особое внимание стоит уделять вопросу о кворуме при принятии решений отнесенных к компетенции такого органа управления юридического лица как общее собрание акционеров или общего собрания участников в зависимости от вида юридического лица. Так, в частности, в соответствии с законом об АО дифференцируется кворум в зависимости от рассматриваемого вопроса, относящегося к компетенции общего собрания акционеров – простое большинство или квалифицированное большинство в три четверти голосов акционеров, имеющих право голоса по соответствующему вопросу (п.2, 4 ст. 49 Закона об АО).
Соответственно, для того чтобы определять решения принимаемые органами управления необходимо оказывать влияние одновременно и на общее собрание акционеров (участников), и на единоличный исполнительный орган юридического лица. Данный вывод также указание на множественность органов, влияние на которые может быть признано существенным в рамках ст.4 Закона о банках и банковской деятельности («решения органов управления кредитной организации (кредитных организаций»).
Также для акционерных обществ в силу прямого указания в законе (пп.18 п.1 ст.48 Закона об АО) характерно, что к компетенции общего собрания акционеров относится принятие решения об участии юридического лица в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций. Сразу же обращает на себя внимание не соответствие использованного в данной норме термина «холдинговая компания» с указанным в ст.4 Закона о банках и банковской деятельности «банковский холдинг», но считаем, что это является лишь свидетельством несовершенства юридической техники использованной законодателем. По сути, в данной терминологии банковский холдинг, вследствие этого, есть один из видов «холдинговых компаний», о которых речь шла в Законе об АО.
К сожалению, норма, содержащаяся в Законе об АО и указывающая на компетенцию общего собрания акционеров в вопросе об участии в холдинговых компаниях юридического лица, отсутствует в Законе об ООО, но в силу того, что банковский холдинг представляет из себя объединение коммерческих организаций, то согласно пп.1 п.2 ст.33 Закона об ООО, к исключительной компетенции общего собрания участников общества относиться принятие решения об участии в объединениях коммерческих организаций.
Таким образом, принятие решения об участии в банковском холдинге банка созданного в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью может быть осуществлено только соответственно общим собранием акционеров или общим собранием участников. Иные органы управления юридического лица не могут принимать решения, отнесенные к компетенции другого органа управления и, тем самым, не могут выходить за пределы компетенции определенной законом в отношении их. Следовательно, невозможно без решения общего собрания участников или акционеров принятия решения о создании банковского холдинга или об участии в нем.
Однако, в случае, если все достаточные основания для признания наличия банковского холдинга существуют, то его участникам необходимо определиться с имеющимися у них обязанностями. При этом, необходимо выделить два вида обязанностей:
а) обязанности головной организации банковского холдинга;
б) обязанности участника банковского холдинга.
В соответствии с Положением ЦБР от 19.09.2002г. №197-П «О порядке представления информации о банковских холдингах» (далее, Положение) головная организация банковского холдинга формирует Список участников банковского холдинга и направляет его в Банк России [3] . В случае, когда головной организации банковского холдинга стало известно о факте (или должно было стать известным), требующем внесения изменений (дополнений) в Список участников (появление нового участника банковского холдинга, выход участника из банковского холдинга, а также изменения (дополнения) сведений об участнике банковского холдинга, включая сведения об изменении основания о включении / невключении отчетности участника банковского холдинга в состав консолидированной отчетности), она обязана внести в указанный список соответствующие изменения (дополнения) и представить их в Банк России.
Помимо этого, в силу ст.8 Закона о банках и банковской деятельности головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) ежегодно публикуют свои консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках в форме, порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России, после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (аудитора) согласно Указанию ЦБР от 14.04.2003г. №1270-У «О публикуемой отчетности кредитных организаций и банковских/консолидированных групп». Помимо этого, акцентируем внимание о нераспространении действия Положения ЦБР от 05.01.2004г. №246-П «О порядке составления головной кредитной организацией банковской/консолидированной группы консолидированной отчетности», Положения ЦБР от 30.07.2002г. №191-П «О консолидированной отчетности». Однако, если кредитная организация не является головной организацией головного холдинга, то перечисленные выше нормативные правовые акты на нее не распространяются.
У самих участников банковского холдинга существуют только те обязанности, которые могут быть предусмотрены заключенным с головной организацией банковского холдинга договором. В частности, обязанность передавать сведения, необходимые для составления головой консолидированной отчетности либо сведения необходимые для составления и направления Списка участников банковского холдинга.
Также, если участник банковского холдинга, в том числе и головная организация банковского холдинга, является акционерным обществом обязанным осуществлять раскрытие информации в соответствии со ст.92 Закона об АО, Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (утв. Приказом ФСФР от 16.03.2005г. №05-5/пз-н), то, например, в ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг указывается информация об участии данного эмитента в холдингах, в том числе и банковских (п.3.4. Приложение 11 к Положению о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг).
Таким образом, на основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что создание банковского холдинга возможно только в случае принятия высшими органами управления юридического лица решения об участии в подобном объединении, заключения договора, учреждающего данное объединение, участие одного из участников банковского холдинга в уставном капитале другого.
Однако, стоит учитывать, что в п.75 Заявления Правительства РФ N 983п-П13, ЦБ РФ N 01-01/1617 от 05.04.2005г. «О стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2008 года» указано на наличие такой задачи как развитие содержательных (риск-ориентированных) подходов, включающих в себя оценку деятельности кредитных организаций и применение мер надзорного реагирования исходя прежде всего из содержания и реальной оценки рисков банковской деятельности с позиций их потенциального влияния на устойчивость кредитных организаций (профессиональное суждение) и как способ ее решения, в том числе, совершенствование банковского надзора за деятельностью кредитных организаций на консолидированной основе, включая анализ рисков, возникающих у кредитных организаций в рамках взаимоотношений с юридическими и физическими лицами, в том числе с некредитными организациями - участниками банковских групп и банковских холдингов. При этом важной предпосылкой организации банковского надзора на консолидированной основе является надлежащая осведомленность органа банковского надзора об организационной структуре банковской группы (банковского холдинга). В связи с этим будут расширены полномочия Банка России по получению от кредитных организаций, банковских групп, банковских холдингов, а также их владельцев, включая юридических лиц, не являющихся кредитными организациями, исчерпывающей информации, позволяющей составить полное представление об организации банковских групп и банковских холдингов.